2009.6月6日出刊
違規車輛拖吊之法律關係與行政救濟

壹、案例事實

甲於某日將其所有之自用小客車停放於台北縣某路口前之機車停車位,經臺北縣政府警察局依據道路交通管理處罰條例第56條第1 項第9 款開單予以舉發,並依同條第3 項指示民間拖吊業者乙將車拖吊移至車輛保管場。甲前往取車,乙告知甲須繳納移置費與保管費200元始能領結該車,甲因急須用車,故先行繳納之。後甲認為其縱有停放機車停車位之情節,但應開單舉發即可,臺北縣政府警察局拖吊之處分顯屬不當而違法,故不服上開移置費及保管費之收取,遂提起訴願,於不受理後即提起行政訴訟。

問:甲應如何提請行政訴訟?甲是否可獲得救濟?
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貳、重點提示

舉發交通違規通知單、違規車輛拖吊、拖吊費與保管費之法律性質為何?如有不服,法律上之救濟程序又應如何?
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參、分析說明

一、違規車輛拖吊與保管所生之法律關係
(一)系爭行為之法律性質
本案中共有四個行政行為:交通標線、罰鍰、拖吊違規車輛、遭拖吊後所產生之拖吊費用,以下逐一分析其法律性質。

1.交通標線之法律性質:
交通標線之法律性質通說並未有一致見解,惟按其係直接就特定道路為利用對象,而對於是否開放公眾使用,其使用方法、期間、範圍等事項而為規範,故應屬行政程序法第92條第2項後段之「公物之ㄧ般使用」,係對物之ㄧ般處分。

2.罰鍰與拖吊行為之法律性質:
行政罰係處罰人民過去違反行政法上之義務的裁罰性處分,而行政執行則係人民不履行其行政法上義務時,行政機關以強制方法使其履行,或實現與履行相同之狀態。道路交通管理處罰條例第56條第1項禁止駕駛人任意停車,該項規定課予汽車駕駛人「行政法上之不行為義務」,甲違反此義務,因此警察機關依同條第3項處甲新臺幣六百元以上一千二百元,此項制裁屬行政罰;而因甲並未在現場,無法履行該項義務,故執行警察施行拖吊行為,此係以強制手段實現與該義務已予履行同一之狀態,是以,實施車輛拖吊行為之法律性質乃屬行政執行。

但拖吊行為屬何種執行方法則有爭議:林素鳳老師認為,在駕駛人進入可見交通標示之區域時,即領受通知而發生拘束力,而該處分除了禁止違規停車外,同時亦課予違規停車者立即將車駛離之義務,該駛離義務之不履行則立即被執行拖吊(類似處分同時為告戒),因此拖吊行為乃是間接強制方法之代履行;李建良老師則認為應區分行為人在場或不在場而認定之,駕駛人若在場時,警察之責令移置之處分得以送達,故可將拖吊行為解釋成代履行,而駕駛人若未在場,移置處分無法送達,此應為即時強制。依我國行政程序第92條第2項增訂一般處分規定之意旨,於符合特定要件下,似採間接執行之代履行或即時強制說似皆可,惟前者較不利於人民權利保護,故應以後說較妥適。

延伸問題:代履行是否僅限於他力履行,亦或包括自力履行?
3.拖吊費與保管費之法律性質:
由於拖吊費與保管費係基於拖吊行為而產生之費用,因此若對於拖吊行為採間接執行之代履行說,則該相關費用即為代履行之費用,惟若認為系爭案件之拖吊行為屬即時強制,則即時強制中是否有代履行之情行,國內學者較少討論。李建良老師認為,即時強制之特色,僅在於其係以防止急迫危險為發動強制權之原因,非以行政處分為必要,因此執行之方法應無只限於行政機關自行為之道理,遇有即時強制之情形,行政機關非不得基於合目的性之考量,將執行事項交由私人為之,並向義務人收費。

移置費與管理費兩項,屬於代履行費用,而代履行費用之繳交義務,係來自於代履行費用核定處分,其雖亦為執行行為,惟實務認為此係獨立於原移置處分外之另一獨立的行政處分,屬於公法上金錢給付義務,若行為人不履行,自得依行政執行法第二章之執行程序規定加以執行。

(二)甲應以誰為被告?
乙受台北縣政府警察指揮移置甲車至乙之保管處,並保管甲車,台北市警察局與乙間,通常就拖吊和保管事項訂有契約,此一契約通說認為屬私法上承攬契約:依此契約,乙受甲委託執行拖吊業務且向甲收款後始讓甲取車,且乙則向台北縣警察局請求給付承攬價金,而非得向甲請求。甲和乙間並無直接之法律關係,乙為台北縣警察局之行政助手地位。因此甲須以台北縣警察局為被告而提起行政訴訟救濟。

二、甲應如何提起訴訟?
(一)行政訴訟法第四條撤銷訴訟或行政訴訟法第八條一般給付?
依題意所示,甲的主要訴求是請求返還拖吊費與保管費,此項費用屬於一種執行費用,而與該費用有直接關聯者即系爭之收取行為。因此甲若欲請求返還上開費用,應以收取行為為直接爭執標的,故甲所應提起之訴訟即須視該收取行為之法律性質。如前述,費用收取行為係行政處分,甲基於該行政處分而有公法上金錢給付義務,該行政處分成為公法上金錢給付義務之法律上原因,而行政處分雖已執行完畢,但其效力仍存在且執行結果具有可回復性,故甲須先依行政訴訟法第四條撤銷該行政處分,再依行政訴訟法第一九六條請求回復原狀,請求返還已繳交之費用。

三、甲之主張是否有理?
(一)收取費用法律依據
首應確定者乃乙向甲索取移置費、保管費之法律依據何在?依道路交通管理處罰條例第85-3條規定,移置違規車輛後得向汽車所有人收取移置費及保管費,此外,目前各縣市對於移置費與保管費之收取多訂有自治條例,而本案中台北縣關於系爭費用即定有「臺北縣處理妨害交通車輛自治條例」,因此形式上之合法性並無疑義。

(二)收取費用之處分是否具違法性
本案中,交通標線之設置,執行拖吊行為與收取費用處分間具有環環相扣之性質,另二行為若有一違法,收取費用處分極具違法性。

1.交通標線之設置
依道路交通管理處罰條例第4條第2項規定,交通標線係由交通部會同內政部定之。於本案中,此之合法性較無疑義。

2.行政執行之正當法律程序
於行政執行時,執行機關對於採取何項執行方法享有行政上之裁量權,惟行政裁量權之行使亦有其界線,除不可逾越裁量範圍外,亦不得有裁量怠惰、裁量濫用之情形,因此發動執行時應符合其所採執行方法之要件,且需符合比例原則。惟有問題的是,道路交通管理處罰條例第56條第3項係屬行政執行之規定,其和行政執行法間如何適用,亦有不同見解,吾人以為,依行政執行法第1條之意旨,行政執行法為行政執行之最低程序保障,故即使該法第56條第3項規定警察應立即拖吊違規車輛,惟拖定行為之實施亦須符合行政執行法之要件,始較符合人民權利之保障。
依即時強制之要件有3:1.執行機關須具有法定之職權,2.需有應為即為處置之緊急事態,3.需為必要之處置。本案中,於大眾往來之路口上,一般多認為為保持順暢之交通往來,故存在著警察維持秩序之緊急狀態。

惟是否有即時拖吊之必要?依台北高等行政法院96年度簡字第634號判決認為「原告之行為影響多數機車駕駛人之停車權益,同時也影響現場之停車秩序,當屬於台北縣拖吊車(場)執行違規停車車輛拖吊及保管作業相關規定第7點第9款規定:顯有妨害交通之違規停車,依法執勤人員執行違規停車拖吊,自不違反被告之「行政自我拘束原則」,並與道路交通管理處罰條例第56條第3 項之規定相符。」。判決認為,依當時情景,維持現場停車秩序係屬重要之公益,因此肯認有執行拖吊之必要,故甲之主張並無理由。
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肆、例題解答

甲希冀請求已繳納之相關費用,應依行政訴訟法第四條提起撤銷收取費用之處分,並依行政訴訟法第一九六條請求回復原狀,請求台北縣政府警察局返回以繳納之費用;惟台北縣政府警察局之處分並無違法之處,故甲之主張並無理由。
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伍、延伸閱讀

1.李建良,行政處分、行政執行與行政法上返還請求權的關聯問題,台灣本土法學雜誌第105期,97年4月。
2.李建良,違規車輛拖吊及保管之法律問題 ─ 兼論行政強制執行基本體系之再構成及其相關問題,政大法學評論53,84年6月。
3.李建良,論行政強制之執行方法,政大法學評論63,89年6月。
4.李震山,「道路交通安全行政法制」之建構與問題舉隅,台灣本土法學雜誌第63期,93年10月。
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